大阪地方裁判所 昭和５５年（ヨ）１７９７号 決定
申請人 株式会社ナガノ科学機械製作所
被申請人 樋口金庫株式会社 外一名
主文
本件仮処分申請を却下する。
申請費用は申請人の負担とする。
理由
第一当事者の求めた裁判
（申請人）
(1) 被申請人らは別紙目録（二）の（イ）および（ロ）記載の物件を販売してはならない
(2) 前項記載の物件に対する被申請人らの占有を解き、申請人の委任する執行官にその保管を命ずる。
（被申請人ら）
主文同旨
第二当裁判所の判断
１ 疎明によると、申請人は昭和四七年頃から業として商標名を「ボトル・キヤビネツト」という別紙目録（一）の（Ａ）および（Ｂ）記載のような薬品瓶、薬品容器の保管庫（Ａ、Ｂ号品）の販売をしてきたことが一応認められる。そして、右Ａ、Ｂ号品の外観上の特徴を記述すると別紙目録（三）（比較表）中段記載のとおりとなることは当事者間に争いがない（ただし、被申請人らはその七、安全ボタンの項の「上端部に」の次に「小さめの目立たぬ」を挿入すべきである旨主張しているが、その当否は暫らくおく。）。
一方、被申請人樋口金庫株式会社も昭和五一年春から業として商標名を「セフテイキヤビネツト」という別紙目録（二）の（イ）および（ロ）記載のような薬品瓶、薬品容器の保管庫（イ、ロ号品）を製造しこれを相被申請人株式会社井内盛栄堂に販売し、同被申請人はこれを他に販売していること、および右イ、ロ号品の外観上の特徴を記述すると前掲別紙目録（三）（比較表）下段記載のとおりとなることは当事者間に争いがないか、または互いに明らかに争わないところである（ただし、被申請人らは右記載中、七、安全ボタンの項の「木のこ状の」の次に「大きく目立つ」を挿入すべきである旨主張しているが、その当否は暫らくおく。）。
２ 申請人は、本件仮処分申請において、Ａ、Ｂ号品には前記のような商標が付され自他識別されているにもかかわらず、これとは別に、その形態自体も不正競争防止法一条一項一号所定の「商品タルコトヲ示ス表示」であり自他識別力（表示力）を有し、かつ、その形態はおそくともイ、ロ号品の発売がなされた昭和五一年春頃にはほかならぬ申請人の商品であることを示す形態として本邦内で広く認識されるに至つた旨主張して、同法条項号に基き、これと類似する形態を有するイ、ロ号品の販売差止等の仮処分を求めるというのである。
一 思うに、商品と商標その他の商品表示とは元来別個の概念ではあるが、もし商品の形態自体が商品表示と同じように自他識別機能を有している場合にはこれを前記法条項号にいう表示として所定の保護を与えるべきこと申請人所論のとおりである。しかし、商品の形態自体がこのような識別力を有しているかどうかを考えるさいには、その形態が極めて特殊かつ独自なものであるか否か、またその形態が特定の商品形態として永年継続的かつ独占的に使用されてきたか否か、あるいは形態自体が強力に宣伝されたか否か等の諸要素を慎重に総合判断して決するのが相当で、形態がありきたりのものであるような場合は考慮の外に置くべきである。けだし、もともと形態は当該商品の果す目的機能からして必然的に定まる要素も多いのであつて、このような技術的機能に由来する形態要素は多くは公知公用であるためこれに当該商品の自他識別力を付与するのは相当でないからである。換言すると、もともと形態が表示力を有するというのはその二次的機能（セカンダリミーニング）を認めることであつて安易に認めるべきものでないと考えるのが本筋であると思われるからである。また、不正競争防止法は競業の自由を認め、工業所有権による保護のない製品や外観の模倣を原則的に自由であることを建前としていることにも留意すべきである（登録制度をとる工業所有権ですら終期があり、その後は自由利用が予定されているのに、不正競争防止法による保護は永久的になりうる点も参照）。
二 そこで、これを本件Ａ、Ｂ号品について考えるに、疏明によると、（イ）Ａ、Ｂ号品は箱型ステンレス銀色のキヤビネツト本体に五個または三個の縦長抽出を設けたことを形態上の特徴とするもので、発売当時他の有力業者の同種商品には戸棚式のものが多かつた点を考えるとかなりその形態が異つていたこと、（ロ）申請人はＡ、Ｂ号品について相応の販売成績を挙げ（ただし、その当業界におけるシエア率は不明）、また相応の宣伝広告もしていること（ただし、同業他社に比し極立つて広範多量に宣伝したと認められる疎明はない。なおまた、主張にかかる大阪国際貿易センタービルでの常設展示等昭和五一年春以降の活動は本件では資料とすることはできないからこれは捨象すべきである。）が一応認められる。
しかし、他方、疏明および当裁判所に顕著な事実によると、（イ）′キヤビネツト本体の箱型形態は薬品瓶その他の保管庫としてはそれほど特異なものではなく（従来の飲料水用瓶とコカコーラの瓶とを対比参照）、むしろ、その形態は室内におく保管庫としての目的機能から必然的に由来する要素部分も多いと考えられること（申請人は、Ａ、Ｂ号品はこの種薬品保管庫としてはパイオニヤ的なものであるとしてその優秀性を強調するが、その主張中には形態以外の機能に関する部分が多く含まれていること明らかである。）、（ロ）′現にＡ、Ｂ号品発売前すでに周知といえないまでも公知公用の保管庫としてこれと類似する別紙目録（四）のⅠⅡ記載のような形態のものが存したこと、（ハ）′申請人代表者は申請人においてＡ、Ｂ号品がその実施品であるという意匠権（昭和五〇年八月一五日登録の第四一一九九八号）を被保全権利として別途被申請人らを相手方とする仮処分申請をし（当庁昭和五五年（ヨ）第一〇六九号意匠権仮処分申請事件）、同じイ、ロ号品の製造販売禁止等の仮処分を求めたが被保全権利を欠く（類似性なし）として却下されていること、すなわち、イ、ロ号品の形態は、別件仮処分事件で、申請人自からＡ、Ｂ号品がその実施品であるという登録意匠権に基く差止請求の認められる範囲にすら該当しないと一応判断されていること、（ニ）′申請人は昭和四八年当業界の大手企業である島津理化器械株式会社にＡ、Ｂ号品と同一の商品を「フローベルキヤビネツト」と称し販売することを認め、また同五〇年には和光純薬工業株式会社にもＡ、Ｂ号品をその発売元として販売することを認め、以後両社は申請人と並行してこれらを販売し宣伝しており、これらの市場現象は少なからずＡ、Ｂ号品の形態がほかならぬ申請人販売にかかる商品の形態であることを示す力を減殺し、その自他識別力を稀釈化していること、（ホ）′この種商品はいわゆる消耗品ではないから当然のことながら需要者は単にその形態を一見しただけで選択購入をするのではなく、その機能やその出所等を相応に検討してこれを決するのが通常で（Ａ、Ｂ号品、イ、ロ号品ともにその正面に自社名、商標を付している点も参照）、そのため形態自体の出所識別力は相対的に低いと思われること等の事実が一応認められる。
三 しかして、これらの事情を彼此総合して考えると、本件Ａ、Ｂ号品の形態自体について申請人主張のような自他識別力ひいては周知性を肯認するにはいまひとつ資料が不足であるというほかない（申請人の主張を通覧すると、申請人としてはＡ、Ｂ号品の商品としての優秀性を自負し、被申請人らのイ、ロ号品の発売をいわゆる只乗り行為―フリーライデイング―であると考えていることも一定の限度で肯けないではないが、当裁判所としては、結論的には、前記法条の上来説示の趣旨、疏明事実に照らし前示のとおり解するほかないと考える。なお、四角い容器に関する前橋地判昭五〇・一〇・二九インスタント焼そば事件無体集七巻二号四一一頁参照）。
３ はたしてそうだとすると、本件仮処分申請は爾余の判断をなすまでもなくその被保全権利の疏明を欠き理由がない（のみならず、本件仮処分申請が被申請人らのイ、ロ号品販売開始約四年後である昭和五五年四月二五日に提起されたものであること等諸般の事情に照らすと、当裁判所は、本件については、いま申請人が求めるような断行の仮処分をなす必要性についてもなお疏明が不十分であると考える。）。
そして、本件は事案に照らし被保全権利の疏明にかえて保証を立てさせてその申請を認容することも相当でない。
よつて、本件仮処分はこれを却下し、申請費用の負担につき民訴法八九条を適用して主文のとおり決定する。
（裁判官 畑郁夫）
目録（一）（申請人商品）〈省略〉
目録（二）（被申請人ら商品）〈省略〉
目録（三）（比較表）
（寸法の単位はミリメートル）
申請人商品
被申請人ら商品
三型商品
（B号品）
（ロ号品）
一、色
銀色
上同
二、材質
ステンレス
上同
三、大きさ
1 幅
四四〇
四五五
2 高さ
七五〇
七五〇
3 奥行
五九〇
六〇〇
4 抽出の幅
一二〇
一二〇
四、抽出数
三
上同
五、取手
抽出の鏡板ほぼ中央部に鏡板全長の約1／5の長さの縦長コ字状であつて、鏡板より前面に突出している
抽出の鏡板上端部を横長方形に切欠き、そこに上半分に上下両辺部が帯状に膨出した指掛用板部を、下半分に指挿入用の凹陥部を、各々一体的に形成した取手を装着（鏡板より前方に突出していない）
六、カード差しの部位
取手の上方鏡板の上端部と取手とのほぼ中間（鏡板全体の上から約1／5の位置）に配置
取手の下方、鏡板全体の上から約1／3の位置に配置
七、安全ボタン
縦長コ字状取手の上端部に円柱状のボタンが装備されている
取手の上半分指掛用板部のほぼ中央に木のこ状のボタンが平板状の指掛用板部に対して前方に突出して取付けられている
八、鍵挿入口
本体右肩部にあり
上同
九、上下連結用スリツト
左右下端部にあり
上同
一〇、L形金具
左右上端部にあり
上同
五型商品
（A号品）
（イ号品）
一、色、材質、取手、カード差しの部位、安全ボタン、鍵挿入口、上下連結用スリツト、L形金具
前記三型商品に同じ
上同
二、大きさ
1 幅
六五〇
七〇五
2 高さ
七五〇
七五〇
3 奥行
五九〇
六〇〇
4 抽出の幅
一二〇
一二〇
三、抽出数
五
上同
目録（四）Ｉ（公知意匠）〈省略〉
目録（四）II（公知意匠）〈省略〉